隨著數(shù)字經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，數(shù)據(jù)大爆炸的時(shí)代已經(jīng)到來(lái)。個(gè)人信息的保護(hù)關(guān)乎個(gè)人的尊嚴(yán)與自由，關(guān)于經(jīng)濟(jì)與社會(huì)的發(fā)展，甚至關(guān)乎國(guó)家主權(quán)安全。2021年8月20日，十三屆全國(guó)人大常委會(huì)第三十次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)個(gè)人信息保護(hù)法》（以下簡(jiǎn)稱《信保法》），該法將于2021年11月1日正式施行。我國(guó)對(duì)個(gè)人信息的保護(hù)歷來(lái)非常重視，個(gè)人信息保護(hù)不僅在《信保法》、《民法典》中加以保護(hù)，在此以前，多部法律法規(guī)也對(duì)此有所涉及，例如《數(shù)據(jù)安全法》（2021年6月10日通過(guò)，2021年9月1日施行），《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》（2020年4月發(fā)布，2020年6月實(shí)施），《網(wǎng)絡(luò)安全法》（2016年11月7日通過(guò)，2017年6月1日施行）等。與此配套的，最高法頒布了《關(guān)于審理人臉識(shí)別技術(shù)處理個(gè)人信息相關(guān)民事案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》（2021年6月8日通過(guò)，2021年8月1日施行），《關(guān)于審理信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》（2020年12月29日通過(guò)，2021年1月1日施行），國(guó)務(wù)院頒布了《關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施安全保護(hù)條例》（2021年4月27日通過(guò)，2021年9有1日實(shí)施），最高檢頒布了《關(guān)于貫徹執(zhí)行個(gè)人信息保護(hù)法推進(jìn)個(gè)人信息保護(hù)公益訴訟檢察工作的通知》，由此說(shuō)明我國(guó)正在積極建立保護(hù)信息數(shù)據(jù)安全，維護(hù)網(wǎng)絡(luò)秩序的法律系統(tǒng)。

       除以上民事法律規(guī)范外，我國(guó)《刑法》還規(guī)定了侵犯公民個(gè)人信息罪（《刑法》第二百五十三條）、非法利用網(wǎng)絡(luò)信息罪（《刑法》第二百八十七條）、拒不履行網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪（《刑法》第二百八十六條）等罪罰，以刑事處罰的方式對(duì)侵犯公民個(gè)人信息的行為加以打擊。在民刑兼?zhèn)涞那闆r下，如何厘清邊界，區(qū)分不同規(guī)定的適用情形，做到刑法與民法的銜接，是我們需要探討的問(wèn)題。

       1、明確個(gè)人信息的定義

       要認(rèn)定侵犯公民個(gè)人信息犯罪，首先應(yīng)是準(zhǔn)確界定“公民個(gè)人信息”的內(nèi)涵和范圍。在《信保法》出臺(tái)之前，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2017〕10號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《解釋》）第一條的定義，公民個(gè)人信息為“以電子或者其他方式記錄的能夠單獨(dú)或者與其他信息結(jié)合識(shí)別特定自然人身份或者反映特定自然人活動(dòng)情況的各種信息，包括姓名、身份證件號(hào)碼、通信通訊聯(lián)系方式、住址、賬號(hào)密碼、財(cái)產(chǎn)狀況、行蹤軌跡等。”而根據(jù)《信保法》第四條第1款，個(gè)人信息指的是“以電子或者其他方式記錄的與已識(shí)別或者可識(shí)別的自然人有關(guān)的各種信息，不包括匿名化處理后的信息。”根據(jù)《刑法》第九十六條規(guī)定，所謂“違反國(guó)家規(guī)定”是指“違反全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律和決定，國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令”，其中自然包括《信保法》，因此《信保法》對(duì)于“個(gè)人信息”的定義使得《刑法》的保護(hù)客體內(nèi)涵和外延更加豐富。

        2、個(gè)人信息保護(hù)的刑法銜接

       《信保法》在個(gè)人信息處理、跨境、權(quán)責(zé)分配、擔(dān)責(zé)機(jī)關(guān)等問(wèn)題上均有創(chuàng)設(shè)性規(guī)定，這一方面有利于相關(guān)義務(wù)人明確職責(zé)范圍，更好地履行保護(hù)個(gè)人信息的義務(wù)，另一方面，也將使不法侵害個(gè)人信息的行為更加清晰地暴露于《刑法》之下，增加入罪的明確性。

       舉例而言，如個(gè)人信息處理者委托處理個(gè)人信息，而受托人擅自轉(zhuǎn)委托的，無(wú)論是否盈利，無(wú)論個(gè)人信息是否因此向不特定人泄露，其行為均違背了《信保法》第二十一條第3款的規(guī)定，根據(jù)個(gè)人信息種類的不同，在提供信息達(dá)至一定數(shù)量后，受托人將有可能因此涉嫌侵犯公民個(gè)人信息罪。

        3、個(gè)人信息保護(hù)中的“告知-同意”

       《信保法》確立“告知-同意”為個(gè)人信息保護(hù)核心規(guī)則，要求處理個(gè)人信息應(yīng)當(dāng)在事先充分告知的前提下取得個(gè)人同意，個(gè)人信息處理的重要事項(xiàng)發(fā)生變更的應(yīng)當(dāng)重新向個(gè)人告知并取得同意?！缎谭ā分星址腹駛€(gè)人信息罪的兩種實(shí)行行為，其前提均為“未經(jīng)同意”，該要素屬于不成文的構(gòu)成要件要素，因此該原則是民刑保護(hù)的基礎(chǔ)性規(guī)則。

       同時(shí)，《信保法》第十三條第1款第（二）至（七）項(xiàng)規(guī)也定了例外情形。比如第（二）項(xiàng)規(guī)定“實(shí)施人力資源管理所必需”的個(gè)人信息的處理不需取得個(gè)人同意，前提是“按照依法制定的勞動(dòng)規(guī)章制度和依法簽訂的集體合同”。

       但是，不同于傳統(tǒng)意義上的“告知-同意”體系，在《信保法》出臺(tái)后，個(gè)人信息處理者即使事先取得了用戶同意，也有可能違反法律法規(guī)。如《信保法》第二十四條第1款明確規(guī)定，“個(gè)人信息處理者利用個(gè)人信息進(jìn)行自動(dòng)化決策，應(yīng)當(dāng)保證決策的透明度和結(jié)果公平、公正，不得對(duì)個(gè)人在交易價(jià)格等交易條件上實(shí)行不合理的差別待遇。”這意味著，一些企業(yè)通過(guò)掌握消費(fèi)者的經(jīng)濟(jì)狀況、消費(fèi)習(xí)慣、價(jià)格敏感程度等信息進(jìn)行自動(dòng)化決策，對(duì)消費(fèi)者在交易價(jià)格等方面實(shí)行歧視性的差別待遇，也即俗稱的“大數(shù)據(jù)殺熟”行為，將被禁止。違反該規(guī)定，達(dá)到相應(yīng)嚴(yán)重程度后，個(gè)人信息處理者仍將可能因此涉嫌犯罪。

       4、違法處理個(gè)人信息行為的罰則

       《信保法》根據(jù)個(gè)人信息處理的不同情況，對(duì)違法處理個(gè)人信息的行為設(shè)置了不同梯次的行政處罰。對(duì)未造成嚴(yán)重后果的輕微或一般違法行為，可由執(zhí)法部門(mén)責(zé)令改正、給予警告、沒(méi)收違法所得，對(duì)拒不改正的最高可處一百萬(wàn)元罰款；對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的違法行為，最高可處五千萬(wàn)元或上一年度營(yíng)業(yè)額百分之五的罰款，并可以對(duì)相關(guān)責(zé)任人員作出相關(guān)從業(yè)禁止的處罰。同時(shí)，《信保法》還專門(mén)規(guī)定，對(duì)違法處理個(gè)人信息的應(yīng)用程序，可以責(zé)令暫?；蚪K止提供服務(wù)。

       在民事責(zé)任方面，《信保法》明確，處理個(gè)人信息侵害個(gè)人信息權(quán)益造成損害的，以及個(gè)人信息處理者的過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任（個(gè)人信息處理者如不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償?shù)惹謾?quán)責(zé)任）。

       在刑事責(zé)任方面，犯侵犯公民個(gè)人信息罪的將根據(jù)情節(jié)嚴(yán)重程度處三年以下有期徒刑或拘役，或三年以上七年以下有期徒刑。犯拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪，或犯非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的，可被判處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

       5、個(gè)人訴訟與公益訴訟

       《信保法》第七十條規(guī)定：“個(gè)人信息處理者違反本法規(guī)定處理個(gè)人信息，侵害眾多個(gè)人的權(quán)益的，人民檢察院、法律規(guī)定的消費(fèi)者組織和由國(guó)家網(wǎng)信部門(mén)確定的組織可以依法向人民法院提起訴訟。”該法條將檢察機(jī)關(guān)和消費(fèi)者協(xié)會(huì)納入到訴訟主體范圍內(nèi)，檢察機(jī)關(guān)也將個(gè)人信息保護(hù)作為拓展公益訴訟案件范圍的新領(lǐng)域重點(diǎn)部署推進(jìn)。2021年8月21日，最高人民檢察院下發(fā)《關(guān)于貫徹執(zhí)行個(gè)人信息保護(hù)法推進(jìn)個(gè)人信息保護(hù)公益訴訟檢察工作的通知》，將個(gè)人信息保護(hù)納入檢察公益訴訟新領(lǐng)域，對(duì)檢察機(jī)關(guān)辦理此類案件的立案標(biāo)準(zhǔn)、起訴條件、訴訟請(qǐng)求等實(shí)體和程序問(wèn)題加以規(guī)范。

       結(jié)語(yǔ)：

       《個(gè)人信息保護(hù)法》將個(gè)人信息保護(hù)帶入了一個(gè)新紀(jì)元。在積極保護(hù)公民個(gè)人信息、嚴(yán)厲打擊侵犯公民個(gè)人信息行為的同時(shí)，也區(qū)分不同的適用情形，做到刑法與民法的銜接，力求更全面地保護(hù)公民個(gè)人信息，維護(hù)社會(huì)秩序，打擊違法犯罪行為。

特別鳴謝：北京高文律師事務(wù)所  

                                                                                                                                                                                    李明燕律師